勞務(wù)外包—“企業(yè)要規(guī)范非全日制、勞務(wù)外包、勞務(wù)承攬等用工”。

 

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》規(guī)定：“企業(yè)以外包或承攬方式，但按照勞務(wù)派遣用工模式的，視同勞務(wù)派遣”，在沒有新的法律法規(guī)政策出臺對勞務(wù)外包作界定之前，我們只能認(rèn)為合法的勞務(wù)外包應(yīng)該是業(yè)務(wù)外包中的一種。

 

在市場實際操作中，勞務(wù)外包五花八門，有就勞動者服務(wù)費進(jìn)行外包而不管勞動者實際工資標(biāo)準(zhǔn)的；有按照小時或者天數(shù)工作時長進(jìn)行計費的；有混崗操作和同類崗位操作的；有現(xiàn)場實際管理權(quán)在發(fā)包方的…。可以說大多數(shù)的勞務(wù)外包實操都游離在法律邊緣。

 

勞務(wù)外包和勞動派遣相比，受到的限制、約束更少。勞動派遣本質(zhì)上是建立一種三方用工關(guān)系，用工單位對勞動者也有培訓(xùn)、管理的義務(wù)，同時用工單位給勞動者造成損害的也要承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。基于此，與勞動派遣相比大家更愿意選擇勞務(wù)外包的業(yè)務(wù)操作模式。在勞務(wù)外包中，勞動者是承包單位的員工，與發(fā)包單位沒有任何法律意義上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，由此也將承擔(dān)更少的責(zé)任。

 

風(fēng)險一、選人不慎

 

選人不慎主要指發(fā)包單位將業(yè)務(wù)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人或是沒有相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)條件的用人單位，由此可謂是風(fēng)險多多：

 

風(fēng)險二、假外包，建立事實勞動關(guān)系

 

選人選好了，也并非萬事大吉。很多公司的勞務(wù)外包操作模式過于簡單，就是隨便找了個公司簽份外包協(xié)議，管理模式完全不變，甚至為了節(jié)約稅務(wù)及管理成本工資、和社保還是原發(fā)包公司發(fā)放、繳納，最多做了份委托手續(xù)。雖然法律不禁止代發(fā)工資的行為，但這樣做將有極大的可能性被認(rèn)定為假外包，繼而認(rèn)定發(fā)包公司和勞動者建立了事實勞動關(guān)系。

 

 

風(fēng)險三、勞動者因公受傷的風(fēng)險

工傷風(fēng)險主要來源于“風(fēng)險一、選人不慎”，只有在承包單位不具備用工主體資格的組織或者是自然人或是沒有相應(yīng)資質(zhì)、安全生產(chǎn)條件的用人單位時，所聘用的勞動者發(fā)生工傷發(fā)包單位才需要承擔(dān)賠償責(zé)任。由此嚴(yán)格從邏輯上講，勞動者因公受傷的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)屬于“風(fēng)險一、選人不慎”的子風(fēng)險。當(dāng)然，就另一個角度而言，即使在法律上發(fā)包單位不需要對勞動者受傷承擔(dān)賠償責(zé)任，但是如果承包單位沒有任何賠償能力，在很多情況都是由發(fā)包單位先行墊付資金對傷者進(jìn)行搶救治療，此之謂“道義風(fēng)險”。



要防范假外包的法律風(fēng)險，就要從外包協(xié)議、管理模式等方面下些功夫，比如在協(xié)議中不要出現(xiàn)勞動者應(yīng)當(dāng)遵守發(fā)包公司的管理等表述，發(fā)包公司對勞動者的管理應(yīng)該是種間接管理，發(fā)包公司基于合同約束承包公司，再由承包公司具體管理勞動者。還有就是應(yīng)當(dāng)由發(fā)包公司向承包公司統(tǒng)一支付承包費用，然后再由承包公司為員工發(fā)放工資。